不作为犯

1. 基本概念
   不作为犯是危害行为的一种基本形式，与“作为犯”相对。作为犯是指行为人通过积极的的身体动作实施刑法所禁止的行为（如持刀砍人、窃取财物）。而不作为犯，是指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下，不履行该义务，从而造成或可能造成危害结果的行为。其核心在于“应为而不为”。

2. 构成要件
   一个行为要构成不作为犯，必须同时满足以下三个条件：

   • 负有作为义务：这是构成不作为犯的前提和核心。行为人必须负有实施特定积极行为的法律义务。没有作为义务，就没有不作为犯罪。
   • 具有履行能力：行为人必须具有履行该特定义务的实际可能性。如果行为人由于自身或客观条件的限制，根本不可能履行义务（如自身昏迷、被捆绑），则不构成不作为犯。
   • 不作为与危害结果具有因果关系：行为人不履行义务的行为，与已经发生或可能发生的危害结果之间，存在刑法上的因果关系。即，如果行为人履行了义务，危害结果本可以避免。

3. 作为义务的来源
   作为义务是认定不作为犯的关键，其来源主要有以下四种：

   • 法律明文规定的义务：由法律、法规明确规定的义务。例如，税法规定的纳税义务，婚姻法规定的抚养、扶养、赡养义务。但需注意，并非所有法律规定的义务都是刑法上的作为义务，只有当不履行该义务的行为被刑法规定为犯罪时，才可能构成不作为犯。
   • 职务或业务上要求的义务：担任特定职务或从事特定业务的人，由于其职责要求而负有的义务。例如，消防员有救火的义务，医生有救治病人的义务，执勤警察有制止犯罪的义务。
   • 法律行为引起的义务：基于某种法律行为（如合同行为、自愿接受行为）而产生的义务。例如，受雇的保姆负有照看婴幼儿的义务；将弃婴抱回家中抚养，就产生了继续抚养的义务。
   • 先行行为引起的义务：行为人先前的行为使法律所保护的利益处于危险状态时，负有采取有效措施排除危险或防止危害结果发生的特定义务。例如，成年人带邻居家的儿童去游泳，就负有保护其安全的义务；交通肇事撞伤他人后，肇事者负有救助伤者的义务。

4. 类型划分
   不作为犯在理论上可分为两种类型：

   • 纯正不作为犯（真正不作为犯）：指刑法明文规定只能以不作为形式构成的犯罪。行为人的义务由刑法直接规定。例如，我国刑法中的遗弃罪、拒不执行判决、裁定罪等。其特点是，犯罪行为本身就是“不作为”。
   • 不纯正不作为犯（不真正不作为犯）：指行为人以不作为的形式实施了通常由作为形式构成的犯罪。例如，母亲故意不给婴儿喂奶，将其饿死，构成故意杀人罪。故意杀人罪通常由作为（如刀砍、枪击）构成，但此案中母亲通过不作为（不喂养）的方式实现了杀人罪的构成要件。其特点是，犯罪行为是“不作为”，但触犯的罪名是“作为犯”的罪名。

5. 与相关概念的区别

   • 与作为犯的区别：根本区别在于行为方式。作为是“不应为而为之”，是积极的身体举动；不作为是“应为而不为”，是消极的身体静止。但需注意，不作为并非绝对的“静止”，也可能伴随一些身体动作（如值班医生在病人危急时离开岗位去娱乐），但其犯罪行为的本质在于没有履行特定的作为义务。
   • 与“持有”型犯罪的区别：“持有”（如非法持有枪支、毒品）是一种独立的行为形态，介于作为与不作为之间，通常被认定为一种状态性的作为。