不作为犯的作为义务来源

1. 概念界定
   不作为犯，是指行为人负有特定的法律义务（作为义务），并且有能力履行该义务，但通过消极的不作为方式，导致危害结果发生的犯罪。其核心在于“作为义务”的存在。没有作为义务，则不构成不作为犯罪。

2. 作为义务来源的理论基础
   作为义务的来源，是认定不作为犯成立的关键。法律不能强加给公民无限的作为义务，因此必须明确义务的来源范围。我国刑法理论通说主要承认以下几类来源：

3. 法律明文规定的义务
   这是最直接的义务来源，指由法律、法规明确规定的义务。

   • 例子：根据《婚姻法》（现已被《民法典》吸收）规定，父母对未成年子女有抚养教育的义务。如果父母拒绝抚养没有独立生活能力的子女，情节恶劣的，可能构成遗弃罪。这里的作为义务（抚养）直接来源于法律规定。

4. 职务或业务要求的义务
   指行为人因担任一定的职务或从事特定的业务，而必须履行的职责。这种义务通常由规章制度、行业规范等明确规定。

   • 例子：值班的消防员有义务扑救火灾，执勤的警察有义务制止犯罪。如果他们无正当理由，在能够履行的情况下不履行这些职责，导致严重后果，可能构成不作为的犯罪（如玩忽职守罪）。

5. 法律行为引起的义务
   指因行为人实施了一定的法律行为（如合同行为、自愿接受行为）而产生了防止危害结果发生的义务。

   • 合同行为：例如，保姆根据雇佣合同，负有照顾婴幼儿、保证其安全的义务。如果保姆发现婴幼儿处于危险之中却置之不理，导致损害发生，则可能构成不作为的犯罪。
   • 自愿接受（承担）行为：指行为人自愿承担了某种保护法益或防止危险发生的责任。一旦承担，就产生了继续履行的义务。例如，某人自愿将一名迷路的儿童带回家照顾，他就负有保证该儿童安全的义务，如果中途随意将儿童弃于危险地带，则可能因不作为构成犯罪。

6. 先行行为引起的义务
   这是最重要也最复杂的一个来源。指行为人因自己先前的行为，使法律所保护的利益处于危险状态时，负有采取有效措施排除危险或防止危害结果发生的特定义务。

   • 核心要素：
     1. 行为人实施了先行行为：该行为可以是合法的，也可以是非法的，甚至是一般社会行为。
     2. 先行行为创造了危险：该行为使某种法益（如生命、健康、财产）陷入了具体的、迫近的危险状态。
     3. 危险状态由行为人所控制：行为人对排除危险具有排他性的支配地位。
   • 例子：
     • 成年人甲带邻居家的未成年人乙去水库游泳，甲就负有保护乙安全的义务。如果乙溺水，甲有能力救助而不救助，甲的不作为可能构成犯罪。
     • 某人违规驾驶撞伤行人，他就有义务救助伤者。如果其逃逸，导致伤者因得不到及时救治而死亡，其逃逸行为（不作为）可能构成交通肇事罪的结果加重犯。

7. 总结与辨析
   不作为犯的认定，必须严格遵循上述义务来源。不能随意扩大作为义务的范围，否则会不当扩大刑罚的打击面。在判断时，不仅要看义务来源是否存在，还要综合考察行为人是否具有履行义务的实际可能性（作为能力）以及是否履行或履行是否有效。