国际投资法中的国家契约 第一步：国家契约的基本概念 国家契约，又称“国家合同”或“经济发展协议”，是指一个国家（或其授权的实体，如国有企业）与一个外国私人投资者之间签订的、旨在进行大规模长期投资项目（如自然资源开发、大型基础设施建设等）的协议。其核心特征是，签约一方是主权国家，另一方是外国私人实体。这与两个私人公司之间的普通商业合同有本质区别。 第二步：国家契约的核心法律问题 国家契约引发的最核心、最独特的法律问题是其 准据法 ，即适用什么法律来管辖该合同。这涉及到几个层面的问题： 合同主体不平等 ：一方是主权国家，拥有立法、执法和司法权；另一方是受国家管辖的私人投资者。国家可能通过后续立法或行政行为改变合同履行的法律环境，甚至单方面修改或终止合同。 法律选择难题 ：如果仅选择适用东道国国内法，投资者会担心其法律可能被国家单方面修改，缺乏稳定性和可预见性。如果选择适用国际法，又面临一个传统法律难题：国际法主要规范国家间关系，能否直接适用于一个国家与一个私人之间的合同？ 第三步：稳定条款 为了应对上述法律风险，国家契约中常常包含“稳定条款”。这是一种合同条款，旨在限制东道国在未来通过行使主权（如立法、行政措施）来改变合同订立时的法律环境，从而损害投资者的利益。稳定条款通常有以下几种形式： 冻结条款 ：约定合同所适用的法律“冻结”在合同签订之日生效的法律，后续的法律变更不适用于该合同。 经济平衡条款 ：约定如果东道国采取的新法律或措施导致合同的经济平衡发生重大变化，双方必须协商调整合同条款，以恢复最初的经济平衡。 合同性承诺 ：东道国承诺不就特定事项（如税收、关税）颁布对投资者不利的新法律。 第四步：国际化理论与重新协商 为了解决准据法问题，在理论和实践中发展出了“国际化理论”。该理论认为，某些重要的国家契约（尤其是经济发展协议）已经超越了纯粹的国内法合同范畴，应被视为一种“国际契约”或“准国际协议”，从而可以适用国际法原则、一般法律原则或跨国法。支持该理论的理由包括：合同涉及国际公共利益、有国际仲裁条款、以及合同本身规定了适用法律原则而不仅仅是国内法。 与国际化理论相关的是“重新协商”或“再谈判”义务。当情势发生当事方在订立合同时无法预见的根本性变化，导致合同基础丧失时，根据“情势变更”或“合同落空”原则，双方有义务善意地进行重新协商，以调整合同条款，适应新的情况。这被视为一项国际法原则，适用于长期的国家契约。 第五步：争端解决机制 国家契约通常包含特殊的争端解决条款，这是其国际化的另一个重要体现。条款通常规定，因合同产生的争端不提交东道国国内法院，而是提交给国际商事仲裁机构（如国际商会ICC）或依据《解决国家与他国国民间投资争端公约》设立的“解决投资争端国际中心”（ICSID）进行仲裁。通过国际仲裁，将争端的解决置于一个中立的国际平台上，为投资者提供了重要的保护。仲裁庭在审理时，可能会适用合同约定的法律，也可能根据国际化理论，适用国际法原则来判断东道国行为的合法性。 总结 国家契约是国际经济法中连接国际投资法与合同法的一个独特而复杂的领域。其核心在于处理主权行为与合同承诺之间的张力。通过引入稳定条款、国际化理论以及国际仲裁机制，旨在为长期、大规模的国际投资提供一种相对稳定和可预见的法律框架，平衡东道国的规制权与外国投资者的合法期待。