能源项目尽职调查中的不可抗力与合同落空条款评估 第一步：理解基本概念——什么是不可抗力与合同落空？ 在能源项目中，项目参与方（如投资方、承建方、供应商等）会签订一系列复杂的合同。这些合同会包含“不可抗力”条款。不可抗力指的是在合同签订后发生的、当事方无法预见、无法控制、无法避免且无法克服的客观情况。典型的例子包括战争、严重自然灾害（如超强地震、海啸）、政府禁令等。当发生不可抗力事件时，受影响的一方通常可以免除或延迟履行合同义务，且不承担违约责任。 “合同落空”是一个相关的法律原则（尤其在普通法系中），指由于后来情况的根本性变化，使得合同的基础不复存在，或履行合同变得 radically different（ radically different），这时合同可以被解除，双方义务免除。它与不可抗力的关键区别在于，合同落空通常不需要合同中有明确条款约定，而是由法律直接赋予的救济手段，且其触发门槛极高。 第二步：明确评估目的——为什么要在尽职调查中审查这些条款？ 在能源项目并购或投资前的尽职调查中，对不可抗力与合同落空条款进行评估，核心目的是为了： 识别风险分配机制 ：明确在发生极端事件时，风险（如成本超支、工期延误、履行不能）如何在合同各方之间分配。是风险共担，还是一方承担全部风险？ 评估项目韧性 ：判断项目合同结构能否抵御重大意外冲击。一个设计不佳的不可抗力条款可能导致项目在关键时刻陷入僵局甚至失败。 估值与定价 ：潜在的不可抗力风险会影响对项目未来现金流稳定性的预测，从而影响交易定价。买方可能会因识别出不利条款而要求降低收购对价或寻求额外的风险缓释措施。 规划风险缓释 ：了解条款内容后，投资方可以提前制定应急预案，如购买特定保险或进行合同重组。 第三步：深入评估核心要素——审查哪些具体内容？ 评估需细致审查合同中的相关条款，重点关注以下要素： 定义范围 ：不可抗力事件的定义是宽泛还是狭窄？是否明确列举了特定于能源行业的事件，如“电网系统性故障”、“上游气田供应中断”、“碳捕集与封存设施意外关停”？是否包含了“政治不可抗力”，如法律变更、征收、战争？ 通知义务 ：条款是否规定了在不可抗力事件发生后，受影响方必须在特定期限内（如X天内）向合同对方发出书面通知？未及时通知的法律后果是什么？ 义务免除与延期履行 ：条款是否清晰说明了受影响方在不可抗力期间可免除哪些义务（如付款义务、交付义务）？工期延误是否自动顺延？ 终止权利 ：条款是否规定了不可抗力事件持续一定时间后（如180天），任何一方或特定一方有权终止合同？这是评估项目“退出机制”的关键。 成本与损失承担 ：这是最关键的商业谈判点。条款是否规定了因不可抗力事件产生的额外成本由谁承担？是否免除了间接损失或后果性损失的赔偿责任？ 与合同落空原则的互动 ：条款是否明确排除了法定的合同落空原则的适用？如果排除，意味着双方意图完全通过合同条款来处理意外事件，法院介入的空间很小。 与其他条款的关联 ：需检查不可抗力条款与合同中的“价格调整”、“变更”、“终止”、“责任限制”、“保险”等条款的衔接是否一致，有无矛盾。 第四步：分析具体风险与案例——在能源项目中可能如何体现？ 结合能源项目特点进行情景分析： 风电/光伏项目 ：一场罕见的沙尘暴持续数周，导致发电量远低于预期，项目公司无法履行购电协议（PPA）中的供电义务。尽职调查需评估PPA中的不可抗力条款是否覆盖此种气象事件，以及是否允许购电方在此情况下终止协议。 液化天然气（LNG）项目 ：出口国政府突然颁布出口禁令。作为买方的尽职调查，需审查长期供应协议中是否将此列为政治不可抗力事件，以及卖方是否有义务从其他来源采购天然气来履行合同（即“尽最大努力”条款的强度）。 油气勘探项目 ：作业海域突发漏油事件，政府无限期暂停所有勘探活动。尽职调查需评估产品分成合同（PSC）中，承包商因此类事件产生的成本能否回收，勘探期是否会相应延长。 第五步：提出评估结论与建议——尽职调查的输出是什么？ 评估的最终产出是向决策者（如投资委员会）清晰揭示风险，并提出应对建议： 风险评级 ：根据条款的公平性、完整性和潜在影响，对相关合同的风险水平进行评级（如高、中、低）。 谈判要点 ：在交易完成前，针对已识别的薄弱环节，提出具体的合同修改建议作为谈判要点。例如，要求明确将某些特定风险事件纳入不可抗力范围，或为终止权利设置更平衡的触发条件。 风险缓释策略 ：对于无法通过合同修改化解的风险，建议其他策略，如购买政治风险保险、在财务模型中增加风险准备金、或寻求第三方担保。 后续行动计划 ：建议在项目交割后，应定期复审这些条款，尤其是在宏观环境（如地缘政治、气候政策）发生重大变化时。