证券法中的“证券非公开发行”

1. 基本概念
   证券非公开发行，又称私募发行，是指发行人采用非公开方式，向特定的、数量有限的投资者发行证券的行为。其核心特征是“非公开”和“特定对象”。与向社会公众公开募集资金的公开发行相比，非公开发行避免了涉及公众利益，因此法律对其监管相对宽松，程序更为简便。

2. 核心构成要件
   要构成合法的非公开发行，必须同时满足以下关键条件，这些条件旨在确保发行活动保持在“非公开”的范围内：

   • 特定对象：发行的对象必须是预先确定的、具备相应风险识别和承担能力的投资者。通常包括专业的机构投资者（如证券公司、基金管理公司、商业银行、保险公司等）以及符合一定资产或收入标准的个人投资者（合格投资者）。
   • 人数限制：发行对象的人数有严格上限。根据中国《证券法》规定，非公开发行证券的发行对象累计不得超过200人。这是防止变相公开发行的重要界限。
   • 非公开方式：不得采用广告、公开劝诱或变相公开的方式，如通过报刊、电台、网站、宣讲会等向社会公众发布发行信息。招揽投资者的行为必须是私下的、定向的。

3. 制度优势与监管豁免
   由于非公开发行面向的是有自我保护能力的特定投资者，法律为其提供了多项相对于公开发行的审核豁免和简化安排，这构成了其制度优势：

   • 注册/核准豁免：在中国，非公开发行股票（如上市公司非公开发行股票，即定向增发）通常无需提交中国证监会进行公开发行所必需的核准或注册，但需依照规定进行事后备案。
   • 信息披露简化：非公开发行不需要制作和公告详尽的招股说明书，其信息披露义务大大减轻，只需向特定投资者提供必要的信息。

4. 主要类型与实践
   证券非公开发行在实践中主要有以下几种重要形式：

   • 上市公司非公开发行股票（定向增发）：已上市公司向符合条件的少数特定投资者发行新股，常用于融资、引入战略投资者或实施资产重组。
   • 非公众公司定向发行：未上市的非公众股份公司或有限责任公司（准备改制为股份公司）向特定对象发行股份。
   • 公司债券的非公开发行：发行人以非公开方式向特定投资者发行公司债券。

5. 风险防范与法律责任
   尽管监管宽松，但非公开发行仍需遵守法律底线，防范风险：

   • 禁止变相公开发行：任何试图通过拆分份额、代持等方式规避200人投资者上限和公开宣传禁令的行为，都会被认定为变相公开发行，将面临严重的法律后果，可能需要补办公开发行程序甚至受到行政处罚。
   • 欺诈发行责任：即使在非公开发行中，发行人也必须真实、准确、完整地向投资者披露信息。如果构成欺诈发行，仍需承担相应的民事赔偿、行政处罚乃至刑事责任。