国际投资法中的国民待遇 第一步：基本概念与定义 国民待遇是一项核心的国际投资法原则，其基本含义是：东道国给予外国投资者及其投资的待遇，应不低于其给予本国投资者及其投资的待遇。这里的“待遇”主要指东道国在国内法律、法规、政策及其他管理措施方面给予的待遇。 第二步：法律渊源与条约实践 国民待遇原则并非自动适用，其法律效力主要来源于国际投资协定，包括： 双边投资协定 ：绝大多数BITs都包含国民待遇条款。 区域性投资协定 ：如《北美自由贸易协定》、《全面与进步跨太平洋伙伴关系协定》以及《中欧全面投资协定》等，均规定了高标准的国民待遇义务。 世界贸易组织协定 ：虽然WTO的国民待遇原则主要适用于货物贸易和服务贸易，但其理念深刻影响了国际投资法中的国民待遇规则。 第三步：国民待遇的适用对象与范围 适用对象 ： 投资者 ：包括外国自然人和法人。 投资 ：涵盖条约所定义的各类资产，如设立的企业、股权、知识产权等。 适用范围 ：通常涵盖“投资的设立、扩大、管理、经营、运营和出售或其他处置方式”。关键在于，现代投资协定越来越多地将国民待遇义务延伸至“准入前阶段”，即投资设立之前的阶段，而传统上仅适用于“准入后阶段”。 第四步：国民待遇的法律标准——“类似情形” 国民待遇并非要求对外国和本国投资者给予绝对相同的待遇。其适用的关键法律标准是“在类似情形下”。仲裁庭在判断是否违反国民待遇时，通常进行两步分析： 第一步：识别“比较对象” 。即确定哪个（些）本国投资者或投资是与外国申诉方“类似”的。比较的基础可以是所处的经济 sector（如都是能源公司）、所处的市场竞争层面、产品或服务的性质等。 第二步：判断是否“在类似情形下” 。即使处于同一行业，如果具体情况不同（如一家公司严重污染环境，另一家合规经营），则可能不构成“类似情形”。东道国基于正当公共政策目标（如环保、公共健康）采取的差别待遇通常不被视为违反国民待遇。 第五步：国民待遇的例外与限制 为平衡东道国监管权，国民待遇义务通常附有例外条款： 一般例外 ：允许东道国为保护公共道德、人类健康、可用竭自然资源等采取必要措施。 国别例外 ：缔约国通过在协定附件中列出“负面清单”，明确某些行业或领域不适用国民待遇义务，保留将来采取不符措施的权利。 政府采购和补贴例外 ：东道国政府为本国企业提供的补贴或进行的政府采购，通常不适用于国民待遇。 第六步：国民待遇与其他待遇标准的关系 与最惠国待遇的关系 ：两者常并列于条约中。国民待遇是“内外平等”（与本国投资者比），最惠国待遇是“外外平等”（与其他外国投资者比）。一个措施可能同时违反两者。 与公平与公正待遇的关系 ：FET是一个独立的、绝对的标准，不依赖于与本国投资者的比较。但歧视性的行为（即违反国民待遇的行为）本身也可能构成对FET的违反。 第七步：仲裁实践中的挑战 仲裁庭在适用国民待遇时面临的主要挑战包括： 如何界定“类似情形” ：缺乏统一、精确的标准，导致仲裁庭拥有较大的自由裁量权，裁决结果可能存在不确定性。 证明歧视性意图 ：申诉方是否需要证明东道国措施具有歧视外国投资者的主观意图，还是仅凭措施的客观歧视性效果即可认定违规，在实践中存在争议。目前的趋势是更注重效果。