证券法中的“欺诈发行”

1. 基本概念
   “欺诈发行”是指在证券发行过程中，发行人或其他相关主体，通过虚构事实、隐瞒重要真相、制作或出具含有重大虚假内容、误导性陈述的文件等手段，欺骗投资者，使其在违背真实意愿的情况下作出投资决定，并以此达到非法募集资金目的的行为。其本质是发行环节的证券欺诈。

2. 核心构成要件
   认定一个行为构成“欺诈发行”，通常需要满足以下几个核心要件：

   • 行为主体：主要是证券发行人（公司），但也包括其控股股东、实际控制人，以及提供服务的保荐人、承销商、会计师事务所、律师事务所等证券服务机构。这些主体可能承担连带责任。
   • 主观方面：行为人存在故意，即明知其披露的信息是虚假的、误导性的或者存在重大遗漏，但仍然希望或放任这种结果的发生，以达到成功发行的目的。
   • 客观行为：具体表现为在招股说明书、债券募集办法、公司财务报告等发行文件中，就公司的财务状况、盈利能力、业务前景、募集资金用途等核心信息进行虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。例如，虚增利润、隐瞒重大债务、虚构交易等。
   • 危害后果/危险性：该行为足以误导投资者，使其基于不真实、不完整的信息作出错误的投资判断。法律并不要求必须实际造成投资者的巨额损失才构成违法，只要该行为具有造成损害的重大风险即可。

3. 法律依据与法律责任
   在中国《证券法》中，欺诈发行受到严厉规制，违法者将承担多层次的法律责任：

   • 行政责任：证券监督管理机构（如中国证监会）可对发行人责令改正，给予警告，并处以巨额罚款；可暂停或终止其发行资格；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告并处以罚款；情节严重的，可对相关责任人员采取市场禁入措施。
   • 民事责任：因欺诈发行而遭受损失的投资者，可以向发行人及相关责任主体（如控股股东、实际控制人、保荐人、承销商、证券服务机构等）提起民事赔偿诉讼。我国法律规定了“先行赔付”制度，并明确了过错推定责任原则，即除非相关责任主体能证明自己没有过错，否则应承担连带赔偿责任，极大地加强了对投资者的保护。
   • 刑事责任：欺诈发行行为若情节严重，构成犯罪的，将依法追究刑事责任。我国《刑法》规定了“欺诈发行证券罪”，最高可判处有期徒刑并处罚金。

4. 与“虚假陈述”的关系辨析
   “欺诈发行”是“虚假陈述”的一种特定类型和极端形式。两者的关系是：

   • 联系：都涉及信息披露的违法违规，核心都是向市场提供了不真实、不准确、不完整的信息。
   • 区别：
     • 发生阶段不同：“欺诈发行”特指发生在证券“首次发行”或“再融资”的环节，其目的是为了“骗”得发行许可并成功募集资金。而“虚假陈述”的范围更广，涵盖了证券发行后的持续交易阶段（即上市后的定期报告、临时报告等）的所有信息披露违法行为。
     • 危害性侧重不同：“欺诈发行”是从源头上污染了资本市场的“水源”，其发行的证券从诞生之初就带有“原罪”，对整个市场的诚信基础破坏性极大。而持续交易阶段的虚假陈述，更多是干扰了证券的持续定价过程。

5. 制度防范与监管实践
   为防范欺诈发行，证券法构建了一套严密的制度体系：

   • 发行审核/注册制：无论是过去的核准制还是现在的注册制，监管机构都会对发行文件的真实性、准确性和完整性进行严格审核或问询，注册制下更强调以信息披露为核心。
   • “看门人”机制：强化保荐机构、会计师事务所、律师事务所等中介机构的核查验证责任，要求其勤勉尽责，发挥市场“看门人”的作用。若失职，将承担严厉的法律后果。
   • 强力执法：监管机构始终保持对欺诈发行行为“零容忍”的高压态势，一旦发现，坚决从严从快查处，以儆效尤，维护市场秩序。