劳动合同的履行抗辩权的证明责任

1. 基本概念界定

   • 核心解释：在劳动合同履行过程中，当一方当事人主张行使履行抗辩权（例如，用人单位因劳动者严重违纪而暂停其工作，或劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬而暂停提供劳动）时，由哪一方当事人负责向劳动争议处理机构（如仲裁委、法院）提供证据，以证明其行使该抗辩权符合法定或约定条件，否则将承担举证不能的不利后果。这解决的是“谁主张、谁举证”原则在此特定权利行使场景下的具体适用问题。

2. 证明责任分配的一般原则

   • 法律依据：主要遵循《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”
   • 基本原则：主张行使履行抗辩权的一方，负有证明其行使行为具备合法性、正当性的初步责任。这意味着，不能仅凭单方声称就合法中止履行义务，必须提供相应的事实依据。

3. 用人单位的证明责任（当用人单位行使抗辩权时）

   • 常见情形：用人单位主张因劳动者存在严重违纪、严重失职等行为，根据《劳动合同法》第三十九条行使单方解除权前，或为调查事实而暂时调整劳动者工作岗位、暂停其工作（即行使履行抗辩权的一种表现）。
   • 举证内容：用人单位需提供证据证明：
     1. 基础事实存在：劳动者确实实施了其所主张的违纪、失职等行为（如考勤记录、工作报告、监控录像、客户投诉、损失证明等）。
     2. 行为达到“严重”程度：该行为符合规章制度或法律规定中“严重”违纪或失职的标准（需提供合法有效的规章制度文本，并证明劳动者已知悉）。
     3. 程序合法：暂停工作等抗辩措施是基于合理调查的需要，而非随意惩罚。
   • 后果：若用人单位无法提供充分有效证据证明上述内容，其行使的抗辩权可能被认定为违法，需承担恢复工作、支付工资差额甚至赔偿等法律责任。

4. 劳动者的证明责任（当劳动者行使抗辩权时）

   • 常见情形：劳动者主张因用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款规定的情形（如未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费等）而提出解除劳动合同，或在此情形下暂停提供劳动。
   • 举证内容：劳动者需提供证据初步证明用人单位存在上述违法行为，例如：
     1. 工资拖欠：工资条、银行转账记录、载有工资标准的合同或offer、要求支付工资的沟通记录等，证明应发与实发数额的差异。
     2. 社保未缴/少缴：社保经办机构的查询记录、缴费明细等。
     3. 劳动条件危害：工作环境照片、检测报告、医疗记录等。
   • 特殊性：对于部分证据（如完整的工资支付台账、社保缴纳记录），由于由用人单位掌握管理，劳动者可能难以获取。此时，劳动者完成初步举证后，举证责任可能发生转移，或可申请仲裁庭/法院责令用人单位提供。

5. 证明责任的转移与仲裁/法院的职权调查

   • 举证责任转移：当一方当事人提供了初步证据证明其主张，而该证据指向的证据材料由对方当事人掌握时，对方当事人有责任提供该证据。例如，劳动者证明实发工资明显低于约定后，用人单位有责任提供完整的工资计算依据以证明其扣款的合法性。
   • 职权调查：对于涉及国家利益、社会公共利益或他人合法权益，以及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼等程序性事项，仲裁庭或法院可依职权调查收集证据。但在履行抗辩权实体问题的认定上，仍以当事人举证为主。

6. 未能完成证明责任的法律后果

   • 主张方举证不能：如果主张行使履行抗辩权的一方无法提供充分证据支持其主张，将承担其抗辩理由不被采纳的风险。其“中止履行”的行为可能被认定为单方违约或违法，需承担相应的违约责任（如赔偿损失）或劳动法上的责任（如支付工资、赔偿金）。
   • 被主张方举证不能：当举证责任依法转移至对方，而对方无正当理由拒不提供其掌握的证据时，仲裁庭或法院可以作出对证据持有方不利的推定，支持主张方关于该证据内容的主张。

7. 实践要点与风险提示

   • 证据意识：无论是用人单位还是劳动者，在行使履行抗辩权前后，都应有意识地固定和保存相关证据。
   • 及时性：证据的收集和固定应力求及时，避免事后难以取得。
   • 关联性：证据应与拟证明的抗辩事由（如严重违纪、未付工资）直接相关。
   • 合法性：通过非法手段（如窃听、私装摄像头）取得的证据可能不被采信。
   • 咨询专业意见：在涉及复杂或重大的履行抗辩时，建议咨询专业法律人士，评估证据充分性及法律风险。