经济法中的外资并购 第一步：核心概念与基本定位 外资并购，是外国投资者（包括外国公司、企业、经济组织或个人）通过一定法律形式，取得中国境内非外商投资企业（即内资企业）股权或资产，从而获得对该企业控制权的投资行为。在经济法体系中，它属于外商投资法律制度与公司、证券、反垄断等多个法律部门的交叉领域，是外资进入中国市场的一种重要方式，与“新设投资”（即设立外商独资或合资企业）相对应。 第二步：主要类型与法律形式 外资并购主要分为两种基本类型，其法律结构和适用规则有所不同： 股权并购 ：外国投资者购买境内公司股东的股权，或认购境内公司的增资，使该境内公司变更为外商投资企业。例如，外国A公司收购中国B公司60%的股权，B公司遂变更为中外合资企业。其法律后果是目标公司的“股东”身份和资本性质发生改变，但公司作为法律主体继续存在，其资产、债权债务由变更后的公司承继。 资产并购 ：外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业购买境内企业的资产（如土地、厂房、设备、知识产权等），并以该资产运营业务。例如，外国A公司在中国先设立一家独资子公司C，再由C公司收购中国D公司的核心生产线和商标。其法律后果是目标企业的资产所有权发生转移，但原境内企业（卖方）的法律主体资格通常仍然存续，其原有债权债务一般仍由其自行承担（除非另有约定）。 第三步：核心法律制度与监管框架 外资并购并非完全自由，需遵循多层次的法律监管，主要涉及以下法律制度： 准入与行业管制 ：需符合《外商投资法》及《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》的规定。并购所涉行业如在负面清单之列的禁止类，则不得并购；如在限制类，需满足特定条件并履行审批或备案程序。 **** 反垄断审查 （经营者集中申报） ：如果并购交易达到《反垄断法》规定的申报标准（通常参考参与各方的全球及中国境内营业额），必须事先向国家反垄断执法机构（国家市场监督管理总局）进行申报，在获得批准前不得实施并购。审查目的是防止此项并购对相关市场的竞争产生排除、限制效果。 国家安全审查 ：如果并购涉及国防安全、关键基础设施、关键技术、重要农产品等领域，可能影响国家安全的，需依据《外商投资法》及《外商投资安全审查办法》接受国家安全审查。这是独立于反垄断审查的更高级别审查。 外汇管理 ：并购涉及跨境资金支付，需遵守外汇管理规定，通过银行办理外汇登记及资金汇出入手续。 证券监管 ：如果被并购的境内公司是上市公司，还需严格遵守《证券法》关于上市公司收购的信息披露、要约收购等特别规定。 第四步：基本流程与法律要点 一次典型的外资并购通常遵循以下步骤，每一步均有法律要求： 初步谈判与意向书 ：双方就交易框架达成意向，签订保密协议和意向书（通常不具有强制履约效力，但包含排他性谈判期等条款）。 尽职调查 ：外国投资者对目标公司进行全面的法律、财务、业务尽职调查，以识别风险、核实信息，这是定价和设计交易结构的基础。 交易文件起草与谈判 ：核心是《股权/资产购买协议》，其中关键条款包括：陈述与保证（卖方对目标公司状况的承诺）、先决条件（如获得政府批准）、价款支付机制、交割安排、以及违约责任等。 履行审批程序 ：根据交易情况，同步或依次办理发改委/商务部门的备案或核准、反垄断申报、外汇登记等。这是交易能否合法生效的关键环节。 交割 ：满足所有先决条件后，双方进行价款支付和股权/资产的过户，完成实际控制权的转移。 交割后整合与备案 ：完成工商变更登记，并进行后续的运营整合。交易完成后还需就外商投资企业的设立或变更情况进行最终备案。 第五步：核心法律风险与特殊规则 估值与支付风险 ：对目标公司（尤其是非上市公司）的估值可能存在分歧。支付方式（一次性支付、分期支付、或有对价/盈利支付计划）需谨慎设计，以防范风险。 债权债务处理风险 ：在股权并购中，外国投资者作为新股东将承接目标公司的所有历史负债（包括或有负债）。因此，在尽职调查和协议中的“陈述与保证”条款至关重要。资产并购中，原则上不承继债务，但需注意《民法典》关于资产收购中债权人保护的规定。 员工安置风险 ：并购可能导致劳动合同的变更、解除，需严格遵守《劳动合同法》，可能涉及经济补偿金支付，处理不当会引发劳动争议。 国有资产并购特殊规定 ：如果目标企业是国有企业，并购必须履行国有资产评估、在产权交易所公开挂牌交易等特别程序，确保国有资产不流失。 “红筹架构”与关联并购 ：境内公司为在境外上市搭建的“红筹架构”涉及将境内权益转移至境外，其返程并购（由境外关联方并购境内运营实体）受到严格监管，需经商务部审批（关联并购审批），实践中管控非常严格。