国际投资仲裁中的管辖权与可受理性区分 基本概念与区分的重要性 在国际投资仲裁中，“管辖权”与“可受理性”是两个核心且必须厘清的程序性前置问题。简单来说： 管辖权 解决的是仲裁庭“是否有权审理”某一争端的问题。它关乎仲裁庭的权力来源和权限范围。如果仲裁庭对某个案件没有管辖权，它就根本不能对该案的实体问题进行审理和裁判。这通常被称为管辖权的“门槛”问题。 可受理性 解决的是在仲裁庭拥有管辖权的前提下，某个具体请求“是否可以被受理”的问题。它关乎投资者提出的请求是否符合程序性要求，是否适合在当前阶段由仲裁庭进行实体审理。如果一项请求不可受理，仲裁庭虽有权审理该类争端，但会拒绝就该项具体请求进行实体审查。 将两者进行区分至关重要，因为其法律后果和处理阶段不同。管辖权缺陷通常是根本性的，而可受理性问题可能涉及程序的瑕疵、时效或滥用程序等，有时可通过补正或在后续阶段解决。 管辖权的基础与审查要素 仲裁庭的管辖权必须建立在各方当事人“同意”的基础上，并且需满足相关国际条约和仲裁规则规定的条件。审查管辖权通常围绕以下要素展开： 属人管辖权 ：争议双方是否属于仲裁条款或条约规定的适格主体。例如，投资者是否具有条约定义的“投资者”国籍，被诉方是否是条约的缔约国。 属物管辖权 ：争议事项是否属于仲裁庭的管辖范围。核心是判断是否存在一项“投资”，以及争端是否因该项投资直接产生。这涉及到对相关投资条约中“投资”定义的解释。 属时管辖权 ：仲裁庭的权力在时间上的界限。通常，相关投资条约必须已经生效，且投资行为发生在条约对东道国生效之后。争端也必须在条约规定的时效内提出。 当事人同意 ：这是管辖权的基石。同意通常体现为投资条约中的仲裁条款、东道国国内法中的仲裁承诺，或者投资者与东道国签订的投资合同中的仲裁协议。 可受理性问题的常见类型 即使仲裁庭对争端拥有管辖权，被申请方（通常是东道国）仍可提出该特定请求“不可受理”的抗辩。常见的可受理性问题包括： 用尽当地救济 ：部分投资条约或习惯国际法要求，外国投资者在提起国际仲裁前，必须首先在东道国的国内司法或行政体系中寻求救济。未用尽当地救济可能导致请求不可受理（除非条约明确免除该要求）。 岔路口条款 ：如果投资条约包含“岔路口条款”，投资者一旦选择将争端提交东道国法院或某种特定仲裁，就永久性地放弃了提起条约仲裁的权利。选择了另一条路可能导致当前仲裁请求不可受理。 仲裁时效 ：投资条约通常规定提起仲裁的时限（例如，自投资者知悉损害之日起3年）。超过时效的请求可能不可受理。 滥用程序 ：例如，投资者通过改变公司结构或国籍，仅仅为了获得条约保护而提起仲裁（即“条约选购”），仲裁庭可能认定其请求构成滥用权利而不可受理。 请求不明确或缺乏法律依据 ：在极少数情况下，如果投资者的请求在法律上明显无法成立或过于模糊，仲裁庭可能在程序早期阶段以其不可受理为由驳回。 区分难点与实践中的处理 在实践中，区分管辖权和可受理性有时是模糊的，因为某些问题可能兼具两者特征。例如，“用尽当地救济”在一些法律体系中被视为管辖权问题，在另一些体系中被视为可受理性问题。国际投资仲裁庭（特别是ICSID仲裁庭）通常倾向于对管辖权采取相对严格、前置的审查，而对可受理性问题则可能结合实体问题一并审理，或在管辖权阶段后单独处理。 处理顺序通常是：仲裁庭首先确认自身拥有管辖权，然后再处理可受理性的异议。如果一项异议既涉及管辖权又涉及可受理性，仲裁庭通常会先分析其管辖权方面。清晰的区分有助于确保程序公正、提高仲裁效率，并为当事人提供明确的可预期性。