外交保护

第一步：理解外交保护的基本概念
外交保护是国际法中的一项重要制度，指当一国的国民（包括自然人和法人）在外国遭受了不法侵害，且用尽了该外国当地的一切法律救济手段后，该国民的国籍国可以通过外交行动或其他和平解决争端的方式，代表该国民向该外国追究国际责任，以维护其国民的权利。

核心要点：

1. 行为主体是国家：是国籍国行使权利，不是个人行使权利。国家是在维护“自己的权利”，即保护其国民的权利不被外国侵犯的权利。
2. 保护对象是国民：包括在该国法律下拥有其国籍的自然人和法人。
3. 前提是存在国际不法行为：即外国（侵害国）的行为违反了其承担的国际义务（例如，拒绝司法、非法拘禁、没收财产等）。

第二步：深入探究外交保护的实施条件
国家行使外交保护权不是任意的，必须严格遵守以下三个关键条件：

1. 国籍持续原则

   • 内容：从损害发生之日起，到正式提出求偿之日止，受害人必须持续地拥有保护国的国籍。
   • 目的：防止个人在遭受损害后，通过变更国籍来选择更强大的国家为其提供保护（即“选购国籍”）。
   • 例外：如果受害人在遭受损害时和正式提出求偿时都具有该国国籍，即使中间曾拥有其他国籍，通常也满足此条件。

2. 用尽当地救济原则

   • 内容：受害人在寻求其国籍国的外交保护之前，必须已经用尽了侵害国国内所有可用的、有效的司法和行政救济手段（包括上诉至最高法院）。
   • 理由：
     • 尊重侵害国的主权，给予其自我纠正错误的机会。
     • 侵害国的国内法院通常最适合适用其本国法律。
     • 避免不必要的国际争端。
   • 例外：在明显没有有效的救济手段、救济过程被不当拖延、或救济显然无效等特殊情况下，可以不适用此原则。

3. 行为的合法性

   • 受害人自身的行为必须是合法的。如果受害人的损害是由于其自身的违法行为导致（例如，因触犯当地法律而被合法拘留），则其国籍国不能行使外交保护。

第三步：分析外交保护的法律性质与国家的自由裁量权
这是一个复杂且关键的特性：

• 权利属于国家，而非个人：一旦国家决定行使外交保护，这个案件就从“个人 vs. 外国”转变为“国家 vs. 国家”的国际求偿案件。国家是国际法意义上的唯一求偿主体。
• 国家的自由裁量权：是否行使外交保护、在何种程度上行使、以及采取何种方式（外交交涉、国际仲裁、诉讼等），完全由国家自行决定。国民没有要求本国政府必须提供外交保护的国际法权利。国家在决策时，会综合考虑政治、外交、国际关系等多种因素。
• “瓦特尔拟制”：国际法理论中有一个著名的拟制，即“对国民的损害就是对国家本身的损害”。这为国家的介入提供了法理基础，但现实中，国家追讨的往往是国民遭受的具体损失。

第四步：探讨外交保护在当代国际法中的新发展
传统的外法保护规则面临挑战，国际法委员会的努力推动了其发展：

1. 对公司的外交保护：

   • 传统规则：保护国是公司的国籍国，通常依据公司注册地或主要管理机构所在地来确定。
   • 复杂情况：当公司股东的利益受到损害时，股东国籍国能否行使外交保护？传统上一般不允许（“巴塞罗那电车公司案”确立了公司实体规则）。但现代实践有所松动，在特定情况下（如公司已不存在、侵害国就是公司国籍国），股东国籍国可以为股东利益进行干预。

2. 对无国籍人和难民的外法保护：

   • 传统：无国籍人没有国籍国，无法获得外交保护。
   • 新发展：国际法委员会草案建议，难民的合法居住国或国籍国（如果难民因正当理由不愿受其保护）可以为难民行使外交保护。这体现了对人权的重视。

3. 外交保护与人权保护的交织：

   • 现代国际人权法允许个人直接向国际机构（如联合国人权委员会、区域人权法院）申诉，这在一定程度上降低了对传统外交保护的绝对依赖。但外交保护作为由国家主导的强有力的政治和法律工具，其重要性依然不可替代。

总结：外交保护是一项源于习惯国际法的古老制度，它平衡了国家主权、个人权利和国际争端解决之间的关系。其核心规则（国籍持续、用尽当地救济）严谨而稳定，同时在实践中又不断受到全球化、人权保护等新理念的影响而演进。