证据保全的担保

1. 基本概念
   证据保全的担保，是指当事人在向法院申请证据保全时，法院根据案件具体情况，责令申请人提供相应财产作为担保的制度。其核心目的在于，防范因错误的证据保全措施给被申请人（即被采取保全措施的一方）造成财产损害，并在损害实际发生时，确保被申请人能够获得赔偿。

2. 制度目的与功能

   • 平衡双方利益：证据保全具有紧急性，法院可能仅依据申请人的单方申请即作出裁定并立即执行。为防止申请人滥用权利或申请错误，通过要求担保，为被申请人可能遭受的损失提供救济保障，从而平衡申请人的取证利益与被申请人的财产安宁。
   • 预防与救济：担保作为一种财产保证，主要起预防作用，促使申请人谨慎提出申请。同时，它也是一种事先安排的救济途径，确保被申请人的索赔权能落到实处。

3. 担保的提供情形
   并非所有证据保全申请都必须提供担保。法院是否责令提供担保，需进行审查判断，主要考量以下因素：

   • 必要性判断：核心是评估保全措施可能给被申请人造成的损害风险。如果保全措施（如查封大型设备、扣押易贬值的商品）可能造成明显的、可预见的财产损失，法院通常要求担保。
   • 紧急性与利益权衡：对于情况特别紧急，不立即保全证据可能使证据灭失，且保全措施本身（如对书面证据进行拍照、复制）通常不会造成直接财产损失的，法院可不要求申请人提供担保。
   • 具体规定：根据《最高人民法院关于知识产权诉讼证据的若干规定》等司法解释，人民法院应当责令申请人提供担保的情形包括：责令停止侵害、先行裁定的行为保全；查封、扣押等可能给被申请人造成财产损失的保全措施。

4. 担保的方式与金额确定

   • 担保方式：通常为现金、实物财产，或由银行、保险公司、担保公司等出具的独立保函、担保书。法院倾向于接受便于控制、易于执行的担保形式。
   • 担保金额的确定：这是实践中的关键。担保金额并非固定，而是由法院酌定。法院需初步估算被申请人因可能错误的保全措施所将遭受的损失范围，以此为基础确定担保金额。考量因素包括：被保全财产的价值、因保全可能导致的生产经营损失、潜在的商誉损害等。担保金额应大致与可能损失相当，既要防止过高而妨碍申请人正当的取证权利，也要防止过低而无法覆盖被申请人的损失。

5. 担保的后续处理与法律责任

   • 担保的处置：如果证据保全措施正确无误，或虽被撤销但未造成损失，在保全措施解除或诉讼终结后，法院应将担保财产返还申请人或解除担保人的责任。
   • 申请错误的赔偿：如果因申请人申请错误（如保全不应保全的证据，或最终败诉证明其申请无依据）给被申请人造成实际损失，被申请人有权就此损失提起诉讼索赔。此时，申请人提供的担保财产将作为履行赔偿责任的保障，法院可直接执行该担保财产。申请人自身财产不足的，以担保财产为限承担责任；若担保财产不足，被申请人可就超出部分继续向申请人追偿。