行政处罚的“违法所得的认定标准与方法”

1. 基本概念与法律依据

   • “违法所得” 指行为人实施违反行政法律规范的行为，所获取的未经法律许可的金钱或财物等收益。它不是违法行为人的合法财产，依法应予追缴或没收。
   • 其核心法律依据是《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款：“当事人有违法所得，除依法应当退赔的外，应当予以没收。法律、行政法规、规章对违法所得的计算另有规定的，从其规定。”这表明没收违法所得是一项基本行政处罚，但如何具体“认定”和“计算”，通常由单行法律、法规或规章予以细化。

2. 违法所得认定的核心原则

   • 全部收入原则（毛利润原则）：这是最常见的原则。即将违法行为人因实施违法行为所获得的全部收入（销售收入、服务收入等）均认定为违法所得。此原则不考虑行为人的经营成本、原料费用、税金等支出。例如，销售不符合安全标准的产品，其全部销售收入即为违法所得。
   • 利润原则（净利润原则）：在特定法律规定下，仅将违法行为产生的利润部分（总收入减去合理成本）认定为违法所得。适用此原则通常需要有法律的明文规定。例如，部分金融、证券领域的处罚规定可能采用此原则。
   • 退赔优先原则：根据《行政处罚法》第二十八条第二款，如果违法所得涉及需要退还给受害人的款项（如诈骗、消费欺诈中的货款），应当先予以退赔，剩余部分再作为违法所得予以没收。这体现了保护受害人合法权益的优先性。

3. 不同违法类型下的认定方法示例

   • 非法经营类：如无证经营、超范围经营。通常采用“全部收入原则”，全部经营收入认定为违法所得。
   • 侵权假冒类：如销售侵犯注册商标专用权的商品。通常将侵权商品的销售收入总额认定为违法所得。
   • 欺诈获利类：如虚假宣传、价格欺诈。应将受害人支付的、超出正常合法交易对价的金额部分认定为违法所得，并优先退赔。
   • 逃避法定义务类：如偷逃税款、逃避缴纳排污费。通常将应缴而未缴的款项本身（如税款、排污费）或其等值金额认定为违法所得。
   • 违法成本扣除的审慎性：原则上，与违法行为直接相关的成本（如生产伪劣产品的原料费、印制假冒商标的费用）不予扣除。即使某些情况下考虑扣除，也仅限于“合理”且“合法”的成本。违法工具本身属于“非法财物”，与“违法所得”性质不同，应另行依法处理。

4. 认定过程中的关键环节与证据要求

   • 调查取证：执法机关需全面收集证明违法所得存在的证据，包括但不限于：账簿、记账凭证、合同、银行流水、发货单、收款收据、当事人陈述、证人证言、电子数据等。
   • 计算与核验：基于证据，准确核算违法所得的数额。计算过程应清晰、有据可查。对于无法直接查清或当事人拒不提供账册的，执法机关可以根据已查明的部分事实、市场同类情况、行业平均利润等信息，运用逻辑推理和经验法则进行合理认定或推算，但应有充分理由。
   • 当事人陈述与申辩：执法机关应当将初步认定的违法所得事实、依据和计算方式告知当事人，听取其陈述和申辩，并对其提出的合理意见和证据进行复核。这既是法定程序，也是确保认定准确性的重要环节。
   • 最终认定与裁量：在调查终结和案件审核中，必须对违法所得的认定进行专门审查。认定结论应明确记载于处罚决定书中，包括认定的数额、计算方法和主要依据。

5. 疑难问题与处理原则

   • 混合收入的处理：当合法收入与违法所得混杂难以区分时，如果违法行为是获取收入的主要原因或唯一原因，通常全部收入推定为违法所得；如果能清晰区分，则仅认定违法部分。举证责任通常由主张区分的一方（通常是当事人）承担。
   • 持续违法与时间节点：对于持续性的违法行为，违法所得的认定应有明确的起止时间节点，通常为违法行为开始之日到被发现或终止之日。期间内的全部相关收入计入违法所得。
   • 违法所得与“非法财物”的区分：违法所得是违法行为产生的“收益”，是货币或可转化为货币的财物。而“非法财物”是直接用于违法活动的工具、设备、原材料以及违禁品等物品本身。两者的法律性质和处置方式不同，应严格区分，但在计算违法所得时，用于购买“非法财物”的支出一般不予扣除。