行政许可的设定事项的法律保留 行政许可的设定事项的法律保留，是指某些特定的行政管理事项，必须由法律、行政法规等高层级的法律规范来设定行政许可，下位法（如地方性法规、规章等）无权自行设定。这是“法律保留”原则在行政许可领域的具体体现，旨在防止行政机关自我授权，保护公民、法人和其他组织的合法权益不受随意限制。 第一步：理解“法律保留”原则的基本内涵 “法律保留”是现代行政法的一项基本原则，其核心是：涉及公民基本权利（如人身自由、财产权）的重要事项，必须由立法机关通过法律来规定，行政机关只能在法律明确授权的范围内行事，不能自行创设限制或剥夺公民权利的规定。在行政许可领域，这意味着“能否设定许可”以及“在哪些事项上设定许可”的权力，本身是受到严格约束的。 第二步：明确哪些事项必须适用“法律保留” 根据《中华人民共和国行政许可法》第十二条和第十七条的规定，并非所有可以设定许可的事项都适用绝对的法律保留。但该法明确列举了必须由法律、行政法规来设定许可的特定领域，主要包括： 国家安全、公共安全 ：直接关系国家安全、公共安全的活动，如枪支弹药、爆破物品、危险化学品的生产、储存、运输、销售、使用许可。 宏观调控 ：涉及宏观经济调控、资源配置的事项，如特定行业的投资项目核准、外商投资准入特别管理措施（负面清单）。 生态环境保护 ：直接关系生态环境保护，直接涉及人体健康、生命财产安全的重要活动，如排污许可、药品生产经营许可、医疗器械注册。 有限自然资源开发利用、公共资源配置 ：如土地使用许可、采矿许可、无线电频率使用许可、市政公用事业特许经营。 直接关系公共利益的特定职业、行业 ：需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能的事项，如律师、医师、注册会计师的资格许可。 对于上述前四项所列事项， 法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 这意味着，在这些关键领域，地方性法规、规章原则上不能创设新的许可。只有在法律、行政法规已经设定的前提下，下位法可以在其权限内作出具体规定。 第三步：掌握下位法的有限设定权 “法律保留”并非意味着下位法完全没有设定许可的权力，但这种权力是有限的、补充性的。 尚未制定法律、行政法规的 ：对于前述四项以外的其他可以设定许可的事项（如《行政许可法》第十二条第五项“企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项”）， 省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可 ，但实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 地方性法规的设定权 ：尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以根据地方事务的需要，设定行政许可，但不能设定应当由国家统一确定的公民、法人资格、资质的许可，不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营，不得限制其他地区的商品进入本地市场。 第四步：理解违反“法律保留”的后果 如果下位法（特别是规章及以下规范性文件）违反了法律保留原则，擅自创设了本应由法律、行政法规设定的行政许可，其法律后果是： 该设定无效 ：依据《行政许可法》第十七条，除法律、行政法规、地方性法规、省级政府规章（在特定条件下）外，其他规范性文件一律不得设定行政许可。违法设定的，自始无效。 不得作为实施依据 ：行政机关不得依据无效的设定作出准予或不予许可的决定。 可被依法撤销或修改 ：有权机关（如制定机关的上二级行政机关、同级人大常委会）可以依法予以撤销、变更或责令改正。 构成行政违法 ：如果行政机关依据无效设定实施了许可行为，相关决定可能被复议机关或人民法院依法撤销，造成损失的，应承担赔偿责任。 总结概括 ： 行政许可的设定事项的法律保留，核心是 权力的层级分配与制约 。它划定了中央与地方、立法机关与行政机关在创设行政许可权限上的“红线”，确保对公民权利影响重大的管制措施，其“出生”具有高度的民主正当性和审慎性，从源头上防止许可设定的“滥”与“乱”。理解这一点，是把握整个行政许可制度合法性的起点。