证券法中的“欺诈发行”
字数 2121 2025-12-15 12:40:22

证券法中的“欺诈发行”

第一步：核心定义与法律性质

“欺诈发行”是证券发行领域的严重违法行为，特指发行人在股票、债券等证券的发行过程中，违反法律、行政法规，在招股说明书、债券募集办法等发行文件中，就公司财务状况、经营情况、未来发展前景、募集资金用途等关键信息，进行重大虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，导致发行文件内容严重失实，进而欺骗投资者、监管机构和市场的违法行为。其法律性质属于证券欺诈的一种核心类型，是《证券法》重点打击的对象。

第二步：行为构成与具体表现

要构成法律意义上的“欺诈发行”，通常需满足以下核心要素，具体表现为：

  1. 行为主体：主要是发行人（即拟上市或发债的公司），但通常也及于对该违法行为负有直接责任的发行人控股股东、实际控制人，以及提供专业服务的证券服务机构（如保荐人、承销商、律师事务所、会计师事务所等），如果其未能勤勉尽责，出具的文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，也需承担相应责任。
  2. 行为阶段：发生在证券发行阶段，包括首次公开发行（IPO）、上市公司再融资（如增发、配股、发行可转债）等。
  3. 行为方式：核心是“欺诈”，具体体现在向公众公开的法定文件中：
    • 重大虚假记载：虚构不存在的事实。例如，虚增营业收入、利润；伪造重大合同；虚报核心技术专利；隐瞒重大债务或对外担保。
    • 误导性陈述：通过不准确、不完整的表述，诱导投资者产生错误判断。例如，使用模糊、歧义的语言描述风险；将尚在研发、无确定性的技术描述为成熟技术。
    • 重大遗漏：依法应披露的重要信息不予披露。例如，隐瞒重大诉讼、仲裁；隐瞒主要资产被查封、冻结；隐瞒核心技术人员离职；隐瞒募集资金实际用途与公开说明严重不符。
  4. “重大性”标准：所隐瞒、虚构或误导的信息必须达到“重大”程度，即该信息可能实质性地影响投资者的投资决策，或对证券的交易价格产生较大影响。这是区分一般信息披露瑕疵与欺诈发行的关键。

第三步：法律责任体系（立体追责）

欺诈发行的法律后果极为严厉，构成一个包含行政、民事、刑事的“立体化”责任体系：

  1. 行政责任（由证监会等监管机构追究）：

    • 对发行人：责令改正，给予警告，并处以巨额罚款（通常以非法所募资金金额的一定比例为基数）；责令负有责任的控股股东、实际控制人买回已发行的证券（“责令回购”）；对已上市的，可启动强制退市程序。
    • 对责任人员：对发行人的董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人给予警告，并处以高额罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可采取市场禁入措施，禁止其在一定期限直至终身不得从事证券业务或担任相关职务。
    • 对证券服务机构：责令改正，没收业务收入，处以罚款；情节严重的，可暂停或吊销业务许可。对相关责任人员给予警告、罚款及市场禁入。

  2. 民事责任（受害者投资者索赔）：

    • 责任主体：发行人必须承担赔偿责任。发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员以及相关证券服务机构（除非能证明自己没有过错），承担连带赔偿责任。这是“追首恶”和“看门人”责任理念的体现。
    • 诉讼方式：投资者可通过普通共同诉讼或特别代表人诉讼（即证券集团诉讼）向法院提起赔偿诉讼。
    • “先行赔付”：在实践和制度引导下，发行人的控股股东、实际控制人或相关的证券公司、证券服务机构，有时会主动设立专项基金，先行赔偿适格投资者的损失，再向其他责任方追偿。

  3. 刑事责任（最严厉的惩戒）：

    • 欺诈发行行为若情节严重，可能构成《刑法》第一百六十条规定的“欺诈发行证券罪”。
    • 单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的，处五年以上有期徒刑。

第四步：制度关联与特别规则

  1. 与注册制的关系：在全面推行股票发行注册制的背景下，欺诈发行是注册制“以信息披露为核心”原则的最大敌人。注册制强调发行人“讲清楚”，中介机构“核清楚”，投资者“想清楚”。欺诈发行直接摧毁了信息披露的真实性基础，因此对其打击和惩处是注册制平稳运行的根本保障。
  2. “责令回购”制度：这是新《证券法》针对欺诈发行创设的一项特别的行政监管措施。当发行人公告其被认定为欺诈发行后，证监会可以责令发行人或其负有责任的控股股东、实际控制人，按照证券发行价格加算银行同期存款利息买回已发行的证券。这为在强制退市之外，提供了另一条直接救济投资者、让其“恢复原状”的路径。
  3. 与“虚假陈述”的关系：欺诈发行本质上是在“发行阶段”发生的、性质最为严重的虚假陈述行为。虚假陈述是一个更大的概念，涵盖了发行、上市后的持续信息披露阶段的违法行为。因此，欺诈发行是虚假陈述的一种特定类型，通常适用更严格的责任规定。

总结：欺诈发行是资本市场的“毒瘤”，其通过系统性的财务造假和信息欺诈，从源头上污染了市场，严重损害投资者信心和市场的资源配置功能。法律对其构建了从行政重罚、民事赔偿到刑事制裁的完整、严厉的追责体系，并辅以责令回购、先行赔付等特殊制度，旨在“零容忍”地打击此类行为，切实保护投资者合法权益，维护资本市场公开、公平、公正的秩序。

证券法中的“欺诈发行” 第一步：核心定义与法律性质 “欺诈发行”是证券发行领域的严重违法行为，特指发行人在股票、债券等证券的发行过程中，违反法律、行政法规，在招股说明书、债券募集办法等发行文件中，就公司财务状况、经营情况、未来发展前景、募集资金用途等关键信息，进行 重大虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏 ，导致发行文件内容严重失实，进而欺骗投资者、监管机构和市场的违法行为。其法律性质属于 证券欺诈 的一种核心类型，是《证券法》重点打击的对象。 第二步：行为构成与具体表现 要构成法律意义上的“欺诈发行”，通常需满足以下核心要素，具体表现为： 行为主体 ：主要是 发行人 （即拟上市或发债的公司），但通常也及于对该违法行为负有直接责任的发行人控股股东、实际控制人，以及提供专业服务的 证券服务机构 （如保荐人、承销商、律师事务所、会计师事务所等），如果其未能勤勉尽责，出具的文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，也需承担相应责任。 行为阶段 ：发生在 证券发行阶段 ，包括首次公开发行（IPO）、上市公司再融资（如增发、配股、发行可转债）等。 行为方式 ：核心是“欺诈”，具体体现在向公众公开的法定文件中： 重大虚假记载 ：虚构不存在的事实。例如，虚增营业收入、利润；伪造重大合同；虚报核心技术专利；隐瞒重大债务或对外担保。 误导性陈述 ：通过不准确、不完整的表述，诱导投资者产生错误判断。例如，使用模糊、歧义的语言描述风险；将尚在研发、无确定性的技术描述为成熟技术。 重大遗漏 ：依法应披露的重要信息不予披露。例如，隐瞒重大诉讼、仲裁；隐瞒主要资产被查封、冻结；隐瞒核心技术人员离职；隐瞒募集资金实际用途与公开说明严重不符。 “重大性”标准 ：所隐瞒、虚构或误导的信息必须达到“重大”程度，即该信息可能实质性地影响投资者的投资决策，或对证券的交易价格产生较大影响。这是区分一般信息披露瑕疵与欺诈发行的关键。 第三步：法律责任体系（立体追责） 欺诈发行的法律后果极为严厉，构成一个包含行政、民事、刑事的“立体化”责任体系： 行政责任 （由证监会等监管机构追究）： 对发行人 ：责令改正，给予警告，并处以巨额罚款（通常以非法所募资金金额的一定比例为基数）；责令负有责任的控股股东、实际控制人买回已发行的证券（“责令回购”）；对已上市的，可启动 强制退市 程序。 对责任人员 ：对发行人的董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人给予警告，并处以高额罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可采取 市场禁入 措施，禁止其在一定期限直至终身不得从事证券业务或担任相关职务。 对证券服务机构 ：责令改正，没收业务收入，处以罚款；情节严重的，可暂停或吊销业务许可。对相关责任人员给予警告、罚款及市场禁入。 民事责任 （受害者投资者索赔）： 责任主体 ：发行人必须承担赔偿责任。发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员以及相关证券服务机构（除非能证明自己没有过错），承担 连带赔偿责任 。这是“追首恶”和“看门人”责任理念的体现。 诉讼方式 ：投资者可通过 普通共同诉讼 或特别代表人诉讼（即 证券集团诉讼 ）向法院提起赔偿诉讼。 “先行赔付” ：在实践和制度引导下，发行人的控股股东、实际控制人或相关的证券公司、证券服务机构，有时会主动设立专项基金，先行赔偿适格投资者的损失，再向其他责任方追偿。 刑事责任 （最严厉的惩戒）： 欺诈发行行为若情节严重，可能构成《刑法》第一百六十条规定的“ 欺诈发行证券罪 ”。 单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额特别巨大、后果特别严重或者有其他特别严重情节的，处五年以上有期徒刑。 第四步：制度关联与特别规则 与注册制的关系 ：在全面推行股票发行注册制的背景下，欺诈发行是注册制“以信息披露为核心”原则的最大敌人。注册制强调发行人“讲清楚”，中介机构“核清楚”，投资者“想清楚”。欺诈发行直接摧毁了信息披露的真实性基础，因此对其打击和惩处是注册制平稳运行的根本保障。 “责令回购”制度 ：这是新《证券法》针对欺诈发行创设的一项特别的行政监管措施。当发行人公告其被认定为欺诈发行后，证监会可以责令发行人或其负有责任的控股股东、实际控制人，按照证券发行价格加算银行同期存款利息买回已发行的证券。这为在强制退市之外，提供了另一条直接救济投资者、让其“恢复原状”的路径。 与“虚假陈述”的关系 ：欺诈发行本质上是在“发行阶段”发生的、性质最为严重的虚假陈述行为。虚假陈述是一个更大的概念，涵盖了发行、上市后的持续信息披露阶段的违法行为。因此，欺诈发行是虚假陈述的一种特定类型，通常适用更严格的责任规定。 总结 ：欺诈发行是资本市场的“毒瘤”，其通过系统性的财务造假和信息欺诈，从源头上污染了市场，严重损害投资者信心和市场的资源配置功能。法律对其构建了从行政重罚、民事赔偿到刑事制裁的完整、严厉的追责体系，并辅以责令回购、先行赔付等特殊制度，旨在“零容忍”地打击此类行为，切实保护投资者合法权益，维护资本市场公开、公平、公正的秩序。