证券法中的“证券发行中的代销” 第一步：核心定义与基本定位 证券发行中的“代销”是一种证券承销方式。在这种方式下，证券公司（即承销商）接受发行人（如拟上市的公司）的委托， 代其向社会公众投资者销售新发行的证券 。其最核心的法律特征是 销售风险完全由发行人承担 。承销商不承担购买未售出证券的义务，它的角色本质上是发行人的销售代理人。 第二步：与“包销”的关键区别（明确其独特法律性质） 理解“代销”必须与另一种主要承销方式“包销”进行对比： 法律关系 ：在代销中，承销商与发行人是 委托代理关系 ；在包销中，双方是 买卖关系 （全额包销）或 先代理后购买关系 （余额包销）。 风险承担 ：这是根本区别。代销模式下，发行期结束时，未售出的证券全部退还给发行人， 承销商不承担任何发行失败或证券滞销的风险 。而在包销下，承销商需购入全部（全额包销）或未售出部分（余额包销）的证券，自行承担后续持有或处置的风险。 费用与激励 ：代销商的报酬是固定的“代理佣金”，其收入与销售总量挂钩，但与证券上市后的价格波动无关，因此其核心目标是完成约定的最低销售任务。包销商的收入主要来自买卖差价（承销折扣），与发行成功与否及自身风险承担能力直接相关，因此有更强的动力确保发行完全成功。 第三步：代销的具体运作流程与各方权利义务 签订代销协议 ：发行人与承销商签订《证券代销协议》，明确代销证券的种类、数量、发行价格、代销期限（最长不超过90日）、代销费用、资金划付方式以及双方的权利义务。 宣传与销售 ：承销商利用其销售网络和客户资源，以发行人的名义进行路演、询价、簿记建档（如需）和公开销售。它必须如实向投资者介绍发行人的情况，不得进行虚假陈述。 资金与证券的流转 ：在代销期内，投资者认购款项通常先存入承销商指定的专用账户。承销商 不垫付资金 。 期满后的处理 ：代销期届满，存在两种情形： 达到预定发行规模 ：承销商将收到的认购资金在扣除佣金后划转给发行人，并将成功发售的证券登记至投资者账户。发行成功。 未达到预定发行规模 ：承销商将已募集的资金划给发行人，并将 未售出的证券全部退还发行人 。此时构成“发行失败”，发行人需按协议及法律规定（如中国《证券法》规定）向已认购的投资者返还资金并加算银行同期存款利息。 第四步：代销的适用场景与法律意义 适用场景 ： 发行人自身对发行成功有较强信心，或发行主体（如某些政府债券、金融债券）信用等级极高，市场认购预期明确。 发行规模相对较小，或采用“储架发行”（分期分批发行）时。 发行人希望最大程度控制成本，不愿为“风险保障”（即包销）支付更高对价。 法律意义 ： 明确风险分配 ：法律通过界定代销与包销，清晰划分了发行环节的核心商业风险（销售风险）由谁承担，这是证券发行合同的基础。 保护发行人自主权 ：发行人保留了证券的最终所有权，在销售不理想时，可以选择终止发行或另寻融资渠道，避免了被迫以不理想条件将证券“卖断”给承销商的情况。 界定承销商责任边界 ：在代销中，承销商的法律责任主要集中于其作为代理人的勤勉尽责义务（尽职调查）和销售过程的合规性，而不对发行结果提供担保。这区别于包销商所承担的“定价与销售”双重责任。 第五步：在中国的特殊规定与实践 中国《证券法》规定，向不特定对象发行证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人必须与证券公司签订承销协议。代销是法定的承销方式之一。在实践中，由于A股市场IPO（首次公开发行）通常要求发行必须成功，因此绝大多数IPO采用 余额包销 方式，代销方式在股票IPO中应用不多，但常见于 债券发行 （特别是国债、政策性金融债）以及 上市公司非公开发行股票 等特定领域，因为这些发行对成功性的绝对要求相对较低，或发行对象更为确定。