公司设立协议 基本定义 ：首先，我们需要明确“公司设立协议”是什么。在公司法实践中，它也被称为“发起人协议”或“股东协议（在公司设立阶段）”。它是指在公司设立过程中，由全体发起人或初始股东共同订立的、旨在规范公司设立过程中的权利、义务、责任以及公司设立后部分重要事务安排的书面合同。其核心目的是确立设立公司的共同意愿，明确各方在公司筹备阶段的分工、出资、费用承担以及风险分配。 法律性质与特征 ：理解了这个定义后，我们来剖析其法律性质。它首先是一份民事合同，受《民法典》合同编关于合同订立、效力、履行、违约责任等一般规则的调整。其次，它具有“组织法合同”的色彩，其内容不仅约束签约的发起人，其中的许多约定（如关于股权结构、议事规则的约定）在公司依法成立后，会转化为公司章程的条款或基础，对未来公司治理产生影响。其主要特征包括： 主体特定性 （签约方为发起人/初始股东）、 目的特殊性 （以设立公司为核心目的）、 内容混合性 （兼有设立事务安排和未来治理预设）。 主要内容 ：一份详尽的公司设立协议通常包含以下核心条款，这些条款体现了其循序渐进的设计逻辑： 基础条款 ：包括各方的基本信息、拟设立公司的名称、类型（如有限责任公司或股份有限公司）、注册资本、经营范围、住所等初步构想。 核心安排条款 ：这是协议的骨架，包括： 出资条款 ：明确各发起人的出资方式（货币、实物、知识产权等）、出资金额、出资比例、出资期限。这是确定未来股权比例的基础。 公司治理结构预设条款 ：虽然公司章程是公司治理的正式文件，但设立协议中常预先约定董事会的组成、董事长/执行董事的产生方式、总经理的提名权、监事会的设置等关键治理架构。 利润分配与亏损分担条款 ：在公司成立初期，可以约定不同于出资比例的利润分配或亏损承担方式（有限责任公司可通过全体股东约定，股份有限公司则需遵守股份平等原则）。 设立事务与风险防范条款 ：这是协议的“操作手册”和“安全网”，包括： 设立分工与费用承担 ：明确由谁负责办理名称核准、起草章程、办理登记、租赁场地等具体事务，以及设立过程中产生的费用如何垫付和最终承担。 设立失败的责任 ：这是关键风险防控点。协议会明确，如果因法律或政策变化、某一方违约等原因导致公司无法设立，已发生的费用和债务如何分担，已缴纳的出资如何返还。这能有效避免纠纷。 保密与竞业禁止 ：约定各方对在设立过程中知悉的商业秘密、技术信息负有保密义务，有时还会约定在公司成立前，发起人不得从事与拟设立公司相竞争的业务。 违约责任条款 ：规定任何一方违反协议（如未按时足额出资、泄露商业秘密、不履行设立分工等）应承担的违约金、赔偿损失等责任。 法律效力与关系处理 ：理解了协议内容，还需明确其法律效力范围及其与相关法律文件的关系： 对发起人的效力 ：设立协议在全体发起人之间具有法律约束力。任何发起人违反协议，其他发起人可依据协议追究其违约责任。 对成立后公司的效力 ：协议本身并不直接约束成立后的公司，除非公司成立后以书面形式明示承受该协议中的相关权利义务。但协议中关于公司治理、股权结构等内容的约定，通常会 被吸收或转化为公司章程的条款 。经法定程序通过的公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。 与公司章程的关系 ：这是实践中需特别注意的。 设立协议是股东之间的合同，而公司章程是公司的“宪法” ，具有对世公示效力。若二者就同一事项（如利润分配）规定不一致，且该事项属于公司章程法定记载事项，则在对外关系上，一般以公司章程为准；但在发起人股东之间的内部纠纷中，若协议内容不违反法律强制性规定，可能会优先适用设立协议的约定，因为协议更直接体现了发起人设立公司时的真实合意。发起人可依据协议要求违反方对其他发起人承担违约责任。 实践意义与风险提示 ：最后，从实践角度审视其重要性。一份完备的设立协议是公司成功设立的“路线图”和“稳定器”，它能：清晰界定各方权责，提高设立效率；预先防范和安排设立失败等风险，减少潜在纠纷；为公司未来的治理结构奠定合作基础。其核心风险在于： 协议约定不明或缺失 ，导致发起人之间在出资、费用、责任承担上产生争议； 协议内容与公司章程冲突 ，引发内外效力适用的混乱。因此，在制定时，应确保其内容具体、可操作，并注意与未来拟定的公司章程草案保持协调，重要约定应在章程中予以体现和固化。